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秒速时时彩下载梁某某职务侵占案—广州刑事辩

文章来源:秒速飞艇    时间:2018-06-03

  

  犯罪嫌疑人梁某某原系欧文斯科宁(中国)投资有限公司复合材料部门市场发展经历,后负责欧文斯科宁公司全资子公司欧文斯科宁复合材料(

  )有限公司(以下简称“复合材料公司”)的产品销售和市场推广工作。2003年至2007年之间,梁某某作为公司实际经营人,负责复合材料公司进行销售代理公司的选任、聘用和支付佣金工作。2005年3月至2007年,梁某某代表复合材料公司与上海鹏振商务咨询有限公司(以下简称“鹏振公司”)签订了指定客户为上海华克等4家公司的代理经销协议,鹏振公司先后收取佣金107万余元。鹏振公司系梁某某于2005年2月5日成立,其妻子王某为法定代表、梁某某本人系股东。2008年11月18日,欧文斯科宁公司以梁某某利用职务之便与其本人设立的上海鹏振公司进行交易,严重违纪为由解除劳动合同。2009年3月2日,复合材料公司向上海市公安局嘉定分局报案称梁某某涉嫌职务侵占罪。

  本案的法律争议焦点问题在于,犯罪嫌疑人梁某某通过代表自己任职的公司与其本人设立的代理公司签订了代理经销协议的方式,获得巨额佣金的行为,是否属于职务侵占罪。

  外资企业在中国开展产品销售的模式是多样的,从符合材料公司的报案材料看,受本土商业环境的影响,欧文斯科宁公司为了广泛利用社会各种资源促进公司的销售工作,在自行销售公司产品的同时,也聘用销售代理公司进行市场开发。2002

  年至今欧文斯科宁公司与苏州事达等多家代理公司就签订有代理经销协议。2005年至2007年期间,梁某某代表欧文斯科宁公司共签订代理经销协议12份,涉及7家代理商。其中复合材料上海公司与鹏振公司签订了5份代理经销协议,涉及客户上海华克排气系统有限公司、阿文美驰轻型车系统零件(上海)有限公司、成都陵川机械厂、无锡曙光模具有限公司、合肥汇凌汽车零部件有限公司。

  据此,可以认定欧文斯科宁公司是认可代理制度的,复合材料公司与鹏振公司签订代理经销协议本身并不违反法律或者公司章程的规定。至于后来该制度被取消,是因为欧文斯科宁公司于2007年10月与法国的圣哥本公司合并,中国公司的管理由法国公司接管,法国公司不认可代理制度,于2007年12月相继停止了代理公司的业务。(二)

  间接发生关系就意味着有中间环节的介入。与正常经营活动相区别的是,犯罪分子在企业经营活动中增设的中间环节是虚假的,本不存在于经营之中,而是行为人事先设定或事后增加进去的,具有明显的主观故意性和客观多余性的特点。从本案看,符合材料公司经营活动中存在中间环节,鹏振公司作为代理公司履行了其相应的代理职责,领取的佣金也是合理的。

  公司法定代表为王某,另有黄甲、黄乙等多名员工,是进行正常经营活动的法人公司。因此,梁某某代表复合材料公司签订与鹏振公司的代理销售协议并不能认定为虚设环节。其次,鹏振公司作为代理公司履行了代理职责。从调查看,虽然鹏振公司负责代理的几家公司之间与欧文斯已经有业务关系,但是从双方协议内容看,这些协议并不能保证双方的业务关系以及价格协议的稳定不变,仍然需要代理公司提供售后服务。

  有关材料反映,鹏振公司在代理欧文斯公司后较好地履行了代理义务。经鹏振公司代理,复合材料公司对上述公司的销售数额成倍增长,在市场竞争中赢得了胜机,并理顺了公司和客户的关系,发展了新客户。尽管调查中也有客户表示不知道鹏振公司的存在,但根据梁某某辩解,主要原因一是代理公司的存在会增加客户费用,如果客户知道将不利于经营。二是代理公司与客户的经营活动是以复合材料公司名义进行的,代理经销协议明确规定,客户直接向复合材料公司下订单,复合材料公司直接向客户开具发票,因而客户不知道鹏振公司的存在是正常的。现实中其他代理公司的经营模式与鹏振公司相同的,客户均不知道代理公司的存在。因此,可以认定鹏振公司并不是一个虚设无为的中间公司。最后,鹏振公司领取佣金是合理且符合复合材料公司财务程序规定。据复合材料公司行政人员陈述,代理费用的支付流程一般是,首先按照协议约定计算出客户贷款的3%-7%

  梁某某对此并不具有最终决定权。鹏振公司的佣金系数为5%,并没有超过其他代理公司,其因履行了代理义务获得佣金是合理的。(三)

  本案中梁某某既代表复合材料从事市场开发,自身又作为鹏振公司的设立人和股东,具有双重身份。但是从欧文斯科宁公司提供的梁某某工资表可以看出,梁某某的工资只包含劳动合同上约定的固定工资和股东的职务津贴,只有年终时附加有其他员工同样可以得到的第十三个月工资和奖金,没有特殊待遇的情况。梁某某的职责是负责开发市场,其工资不与销售业绩挂钩,但梁某某自己花费许多的时间、精力和金钱去维护客户,欧文斯科宁公司在中国的销售业绩在其直接努力下逐年上涨,其也因此获得全球最佳销售奖。梁某某的目的就是通过鹏振公司代理从中赚取佣金,在自己增加收入的同时可以将公关过称中维护客户的费用从鹏振支出。这从

  2006年、2007年梁某某在公司报销的费用比2008年取消代理制度之后在公司报销的数额少的证据可以得到印证。花钱维护客户是为了销售增长,销售增长佣金也就增加,这是相辅相成的关系。所以梁某某所作的维护客户、售后服务等行为,既代表欧文斯又代表鹏振,是为了双赢利益,即双重身份实现共赢,不仅没有损害欧文斯的利益,反而使欧文斯获得更大利益。(四)本案犯罪嫌疑人梁某某的行为违反公司法相关规定,属于民法调整范围,应通过民事诉讼解决

  司法实践中通过设立代理公司,与自己任职的本公司进行交易,获得利益的行为大量存在,对此我国《公司法》第149

  “公司董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意,与本公司签订合同或者进行交易。”本案中,犯罪嫌疑人梁某某利用其担任欧文斯科宁复合材料(上海)有限公司市场部经理,负责公司的市场发展和销售身份,由其代表复合材料公司与以其妻子为法人代表,其本人为股东的鹏振公司,签订了四家客户公司的代理经销协议,并收取佣金107万,违反了公司法的忠诚义务规定,其行为与本公司之间产生了利益冲突,违反了《公司法》相关规定,公司可以行使归入权,将其违法所得的收入归公司所有,秒速时时彩下载如果造成公司损失还可以同时向其要求经济赔偿。2008年11月18日,欧文斯科宁公司在解除梁某某的劳动合同的通知中也说明,鉴于你的违纪行为严重违反了本公司《执业行为守则政策》之“利益冲突政策”和《公司法》第149条第四项的规定,经管理层批准,本公司决定与你解除劳动合同。但是,从上文分析可知,复合材料公司实行代理制度是正常的商业销售制度,鹏振公司作为代理公司履行了相应的代理职责,不是虚设环节,梁某某的行为也没有给复合材料公司造成财产损害,因此不构成职务侵占罪。

  此外,《刑法》第165条、第166条规定的非法经营同类营业罪和为亲友非法牟利罪,其行为特征与梁某某的行为有些相似,但其规定的主体是国有公司、企事业单位工作人员,梁某某在非国有企业单位中任职,主体不适格。因此,本案梁某某违反公司法利益冲突原则,通过本人设立的代理公司从任职公司收取佣金的行为无法作为刑事犯罪进行处罚,即使追究也应用民事诉讼方式处理。

  检察机关经审查认为梁某某的行为不构成刑事犯罪,建议公安机关撤案处理,后公安机关将本案撤回。

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  经国律师所刑事部主任。擅长职务犯罪,经济犯罪,贪污受贿,职务侵占,诈骗,走私,毒品,非吸等刑事案件。知名广州刑事律师132 2641 1353★广州律师事务所:广东经国律师事务所,广州市越秀区

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