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文章来源:秒速飞艇    时间:2018-05-28

  

  代理词尊敬的审判员: 重庆XXX 有限公司(以下简称XXX 公司)与重庆市XX 有限公司(以下简称XX 公司) 一般建设工程合同纠纷案,重庆远博律师事务所依法接受上诉人XX 公司的委托,指派叶礼辉 律师担任其二审诉讼代理人。代理律师接受指派后,认真分析了案情及原告的民事起诉状、相 关证据材料;随后,代理律师依法调查收集了相应的证据材料。通过参加今天的法庭调查审理, 代理律师认为XX 公司所提供的证据确实、充分,诉讼主张合法、合理,应予支持。现根据事 实和法律发表如下代理意见,请审判员参考。 一.上诉人与被上诉人所签订的钢结构工程承包合同是双方当事人真实意思的表示,具有 法律效力,双方应严格按照合同约定履行自己义务。 二.XXX 公司对承建的涉案工程并没有完工,更不要说竣工验收合格了 XXX公司没有按照合同约定以及设计图纸的要求完全完成涉案工程 所谓完工,就是按照设计图纸的要求,做完承建的工程的每一道工序。XX 公司向法庭举 示的涉案工程照片以及录像反映,XXX 公司承建的钢构工程明显有几关键点未完工: (1)、承重柱与钢梁间空隙二次浇筑未完成。按照设计图纸的要求,涉案钢构工程的钢梁 放置于承重柱上,钢梁用4 颗钢钉固定在承重柱上在钢梁与钢钉之间的空隙必须用西沙水泥砼 浇筑填充,这样钢梁本身及其上面的物体的重力才会通过承重柱传导到地下,秒速赛车公式命中率高这是有严格的建 筑力学要求的;但从现场照片及其录像看,涉案工程的钢梁与钢钉之间竟然是空的,这是非常 危险的,实际上是擅自改变了钢构工程的承重结构,其直接结果就是钢梁及其上面物体巨大的 重力将全部压在4 颗细小的钢钉上,随着时间流逝,钢钉必定会生锈、风化,其无法承受钢梁 等巨大压力,沉重的钢梁很有可能会倒塌,坠落,酿成安全事故。 (2).钢梁之间没有用螺栓固定住、涉案工程设计图纸明确要求,钢梁之间必须用螺栓固定,禁止使用焊接方式连接,目的是增加钢构工程的稳定性。可是从现场照片及录像看,XXX 施工的钢构工程钢梁之间打了孔,却没有用螺栓固定住,而仅仅是用电焊固定住,这其实也是 擅自改变了工程建筑力学设计,破坏力力学平衡性,使涉案钢构工程的稳定性大打折扣,使用 寿命大大缩短,出现安全事故的概率成倍增加。 2、XXX 公司已完成的部分工程也存在诸多质量问题 (1)偷工减料,材料以次充好。XXX 公司采购的工程用原料质检不符合要求,其无检验 单位公章,检验单上监理工程师的签字系伪造;将屋顶大梁用角钢规格由设计要求的50X5CM 更改为40X4CM,影响钢构工程连接处的稳固性; (2)有约不从,有错不改。按照合同约定,屋顶水槽应是镀锌材料(造价6/7 万元);但 XXX 公司改成普通钢板上面刷漆(成本大约为1/2 万元),致使水槽安装时间不久就已是锈迹 斑斑,其使用寿命大打折扣。 (3)施工水平低下,工程质量低劣不堪。XXX 公司承建的厂房屋顶防水不达标,漏水严 重。一旦下雨,屋顶多处漏水。直到现在,仍然可以清晰地见到墙面被漏下的雨水侵蚀的斑斑 号厂房女墙本来设计的是外贴瓷砖。只因XXX公司在安装钢构屋架时,材料尺寸稍大, 致使外墙无法贴瓷砖。为了补救,XXX 公司就改用彩钢板贴墙,大大缩短了女墙的使用寿命。 3、更为重要的,无论如何,XXX 公司无有力证据证明其将涉案工程交付验收合格了。其 提供的所谓预验收会议记录疑点重重,存在重大瑕疵,不足采信,且也被工程监理单位重庆公 诚建设监理有限公司、设计单位北京世纪中天国际建筑设计有限公司的情况说明所彻底否定。 (1)周某某只是在代XX 公司签订合同,XX 公司对次予以盖章确认;但XXX 公司没有 任何证据证明周某某是合同履行中XX 公司的代理人,周某某多次在有关材料上签名,除了公 司没有约束力。(2)周某某接受XXX 交付的工程资料,不等于工程竣工验收合格,没有任何法律法规 有这样的规定,双方合同也没有这样的约定;更何况,周某某不是XX 公司的代理人,其接收 工程资料的行为也不对XX 公司产生约束力。至于说到工程资料最后在XX 手上,那也是XX 为保存资料的行为,因为XX 公司不可能将周海交来的资料扔掉。 三.XXX 公司迟延履行自己主要合同义务,经催告后仍不履行,XX 公司有权要求解除 合同。 XXX 公司将验收合格的工程交付给XX 公司使用,是XXX 公司的主要合同义务;但其迟延 履行,经催告后多日仍未履行该义务,导致XX 公司早日使用该厂房的合同目的无法实现,符 合《合同法》94 条第3/4 款的规定,XX 公司有权要求解除合同。 四、XX 公司要求XXX 公司赔偿损失与支付违约金有充分的事实和法律依据 1、XXX 公司承建的钢构工程部分项目未完工;已完成的工程存在与合同约定不符,与设 计图纸要求不合,必须痢疾整改,工程整改的费用就是XX 公司的损失,应由XXX 公司赔偿。 XX 公司在一审中,曾书面申请对自己的损失(涉案钢构工程整改费用)予以鉴定,但原 审法院没有同意;却又在判决书中陈述不支持XX 公司损失赔偿的理由在于无损失的证据。显 然,原审法院戏弄了XX 公司,失却了人民法院公正、中立之立场,实在有损人民法院之高大 形象。 2、XX 公司要求XXX 公司支付违约金合法合情合理。 (1)XX 公司与XXX 公司间的《钢结构工程承包合同》第十三条《违约责任》清清楚楚 地写明,因乙方(XXX 公司)原因致使工程逾期的,每逾期一天,支付违约金2000 元。现XX 公司只要求XXX公司按照1000 元/日标准支付违约金,是对自己合法权益的部分放弃,合法合 (2)根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条规定,只要当事人要求的违约金的数额不超过实际损失的30%的,人民法院就应该 予以支持。由于XXX 公司迟迟不能交付验收,导致XX 公司厂房租金损失。此处租金损失是指 XX 公司自己使用该房屋的话,就可以不去租用他人厂房,省却租金支出;若自己不使用厂房, 可以将其出租,获得租金收入。XXX 公司迟迟不交付验收的违约行为给XX 公司造成的损失是实 际存在的。 XX 公司所在地的厂房租金市场价均在15—20 元/月/平方米。本案钢构工程所涉厂房面积 为3000 多平方米,即使按照按照12 元/月/平方米来计算租金的话,XX 公司的厂房租金损失就 已达12000 元/日,现XX 公司仅要求对方按照1000 元/日标准支付违约金,并没有超出损失的 30%,该要求合法合情合理,应予支持。 (3)XXX 公司逾期交付天数应该可以确定,原审法院以涉案工程应该完工时间无法确定为 由对XX 公司要求XXX 公司支付违约金请求不予支持,属于适用法律错误。 A、关于工期。上诉人与被上诉人之间签订的《钢结构工程承包合同》第三条《工程期限》: (一)本工程总工期自合同签字且甲方付完定金之日起45 个有效工作日完成,进场安装30 有效工作日完工(进场安装工期包括在总工期内)。按照该款规定,被上诉人完成涉案工程的全部工期为上诉人付完定金之日起45 个有效工作日。 B、关于有效工作日。目前,在我国法律法规、司法解释均无此概念,上诉人与被上诉人 在《钢结构工程承包合同》中也没有对该词语予以解释。按照一般理解,其应该是指工作日或 除去暴雨、冰雹、地震、战争等严重影响工作的时间。是否有这些影响正常施工的情况发生是 由施工人XXX公司承担举证责任的,若其不能举证,视为没有影响正常施工的情况发生,有 效工作日就等同于工作日。 C、被上诉人也承认,上诉人已在2008 月26日向被上诉人支付定金10 万元。故此, 按照双方合同约定,该涉案工程应从2008 月26日起计算45 个有效工作日,应该在2008 月29日完工并交付验收。上诉人完全可以从2008 月30日开始计算逾期违约金;而 上诉人从2008 年11 月13 日才开始计算涉案工程逾期时间,是对被上诉人完成工程交付验收 时限的宽限,是多给了XXX 公司2 个多月的免责期,是对自己时限利益的部分抛弃,合法合 情合理,原审法院对此应该认同。怎么会无法确定应该交付验收时间呢? 综上所述,XX 公司的诉讼请求有事实根据和法律依据,请求人民法院依法予以支持。 以上代理意见请审判员判决时予以充分考虑!谢谢。 此致 重庆市第一中级人民法院 重庆远博律师事务所 简历模板出生日期:1989 户口所在地:上海政治面貌: 党员 毕业生院校: E-mail:___教育背景_______________________________________________________________ 1983/08--1988/06 华东理工大学 生产过程自动化 学士 ___个人能力_______________________________________________________________ 这里展示自己有什么的特长及能力 ___专业课程_______________________________________________________________ 《课程名称(只写一些核心的)》:简短介绍 《课程名称》:简短介绍 ___培训经历_______________________________________________________________ 2002/06--2002/10 某培训机构 计算机系统和维护 上海市劳动局颁发的初级证书 1998/06--1998/08 某建筑工程学校 建筑电气及定额预算 上海建筑工程学校颁发 ___实习经历_______________________________________________________________ 2011 现在某(上海)有限公司 XX 职位 【公司简单描述】 属外资制造加工企业,职工1000 人,年产值6000 万美金以上。 主要产品有:五金制品、设备制造、零部件加工、绕管器 【工作职责】 【工作业绩】 ___语言能力_______________________________________________________________ 语:熟练英语等级:大学英语考试四级 技能_______________________________________________________________Windows NT\/2000\/XP 36 个月经验 水平:精通 LAN 36 个月经验 水平:熟练 Office 84 个月经验 水平:精通 ___自我评价_______________________________________________________________这里写自我评价的内容 可以访问 获得的证书与奖项_______________________________________________________ 系里的一等奖学金 获得时间: 全系XXX人只有XX 人取得。

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